광주고등법원 2015.12.31 2015누7134

【사건명】 유족급여및장의비부지급처분취소 【원 고】 원고, 항소인 원고1 전남 해남군 이하생략 【피 고】 피고, 피항소인 근로복지공단 【전심판결】 1심 2014구단352 광주지방법원 【변론종결】 2016. 05. 12 【판결선고】 2016. 06. 09 【주문】 1. 원고의 항소를 기각한다. 2. 항소비용은 원고가 부담한다. 【청구취지 및 항소취지】 제1심 판결을 취소한다. 피고가 2013. 3. 22. 원고에 대하여 한 유족급여 및 장의비 부지급 처분을 취소한다. 【이유】 1. 이 사건 처분의 경위 가. 원고의 남편인 망 소외1(이하 '망인'이라 한다)은 2012. 10. 27. 21:10경 생략 택시를 운전하여 전남 해남군 이하생략 쪽에서 같은 면 이하생략 쪽으로 진행하던 중 위 이하생략에 이르러 전신주를 충격하여 부상을 당하였고, 병원으로 후송되던 중인 같은 날 22:25경 '뇌출혈'로 사망하였다(이하 '이 사건 재해'라 한다). 나. 원고는 2013. 2. 중순경 피고에게 망인의 사망이 업무상 재해에 해당한다며 유족보상 및 장의비의 지급을 청구하였으나, 피고는 '망인이 ○○○○택시 유한회사(이하 ,'소외 회사'라 한다)에 60좌를 출자하였고 법인등기부상 이사로 등재되어 있으며 업무 집행과 관련한 의사결정에 참여하는 등 사실상 경영의 공동주체로서 상호 대등한 관계에서 균등한 권리를 행사한 반면, 업무수행 과정에서 대표이사의 구체적인 지휘, 감독을 받지 않은 것으로 확인되어 근로자성을 인정할 수 없을 뿐만 아니라, 망인이 운행한 차량이 비록 회사 소유로 등록되어 있으나 관리·사용권한이 망인에게 전담되어 있어 사업주가 제공한 교통수단이나 그에 준하는 교통수단을 이용하는 등 사업주의 지배관리 하에서 퇴근 중 발생한 사고에 해당하지 않는 것으로 확인되므로 근로자성 및 업무수행 중의 사고로 인정하기 어렵다'는 이유로 2013. 3. 22. 원고에게 유족급여 및 장의비 부지급 처분(이하 '이 사건 처분'이라 한다)을 하였다. 다. 원고는 이 사건 처분에 불복하여 피고 이사장에게 심사청구를 하였으나, 피고 이사장은 2013. 9. 10. 원고의 위 심사청구를 기각하는 결정을 하였고, 이에 대하여 원고는 산업재해보상보험재심사위원회에 재심사청구를 하였으나, 산업재해보상보험재심사위원회는 2014. 2. 7. 원고의 위 재심사청구를 기각하는 재결을 하였으며, 원고는 같은 달 24일 위 재심사기각재결을 송달받았다. [인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 제1 내지 5호증(가지번호가 있는 것은 가지번호를 포함 한다. 이하 같다)의 각 기재, 변론 전체의 취지 2. 이 사건 처분의 적법 여부 가. 원고의 주장 망인은 소외 회사에 종속되이 근로를 제공한 근로자이고, 이 사건 재해는 퇴근 중에 발생한 것이 아니라 망인이 소외 회사의 사무실에서 대기하던 중 망인과 같은 마을에 사는 지인으로부터 콜을 받아 그곳으로 이동하던 중 발생하였으므로 망인의 업무 중에 발생한 것이며, 설령 이 사건 재해가 망인의 퇴근 중에 발생한 것이라고 하더라도 사업주의 지배관리하에서 발생한 것이다. 따라서 이와 다른 전제에선 이 사건 처분은 위법하다. 나. 관계법령 별지 관계법령 기재와 같다. 다. 인정사실 1) 소외 회사의 구성, 운영 등 가) 소외 회사는 1999. 2. 12. 사원 9명이 각 60좌(1좌당 100,000원씩)를 출자하여 총 54,000,000원의 자본금으로 설립된 유한회사이고, 사원들은 모두 법인등기부상 임원(대표이사 1명, 감사 1명, 이사 7명)으로 취임하고 있으며, 대표이사는 2년에 한 번씩, 감사는 3년에 한 번씩 사원들이 돌아가면서 선임된다. 나) 최고의사결정기구로서 사원들로 구성된 사원총회가 있고, 사원은 사원총회의 의결없이는 그 지분의 전부 또는 일부를 타인에게 양도하지 못하며, 사원의 입·퇴사는 지분의 양도, 양수를 통하여 사원총회의 승인을 받고, 출자 지분을 이행함과 동시에 이사로 선임되며 업무의 집행은 대표이사가 통괄하나 업무집행에 관한 의사결정은 이사 과반수의 의결로 정하고, 이사 감사의 보수 및 퇴직위로금은 사원총회에서 의결한다. 다) 대표이사를 포함한 회사의 사원 9명은 각각 택시를 1대씩 배정받아 운행하며(1인 1차제이고, 특별한 사유가 없으면 택시는 교체하지 아니한다), 영업을 위한 운행이 끝난 후에도 택시를 소외 회사에 입고하지 않고 각자의 출·퇴근에 이용함은 물론, 휴무일에도 각자 사적으로 자유롭게 사용할 뿐만 아니라, 차량의 정비나 수리 및 사고처리도 각자에게 맡겨져 있다. 라) 소외 회사의 취업규칙이나 단체협약은 없다. 마) 망인은 소외 회사의 법인등기부상 2004. 2. 25.부터 2010. 2. 24.까지 감사로, 2010. 3. 12.부터 이 사건 재해 발생일까지 이사로 각 등기되어 있었다. 2) 소외 회사의 근무시간 등 가) 형식적인 출·퇴근 시간은 08:00~22:00(3일 근무 후 1일 휴식, 4일 근무 후 1일 휴식)로 정해져 있으나, 망인을 포함한 사원 9명은 출·퇴근을 자유롭게 하며, 출·퇴근 시간을 지키지 않거나 개인적인 사정으로 출근을 하지 않더라도 별도의 제재 조치는 없고, 정해진 사납금을 1주일에 1회 납입하면 출근한 것으로 간주한다. 나) 사원들은 각자 사무실에 대기하다가 사무실로 찾아오는 승객이나 회사콜로 운행을 요청한 승객의 경우에는 순번제로 택시를 운행하고, 사원의 개인콜로 운행을 요청한 승객의 경우에는 해당 사원이 독자적으로 운행한다. 다) 망인을 비롯한 사원들은 택시업계의 사납금제에 따라 운송수입금 중 매주 403,750원의 기준운송수입금을 납입하고 소외 회사로부터 매월 649,000원의 고정급여와 함께 초과운송수입금을 성과급여 명목으로 지급받았으며, 고정급여의 액수를 기준으로 고용보험료, 산재보험료, 건강보험료 등을 원천징수하였는데, 망인은 수입금 중 소외 회사에 납입하는 사납금을 공제한 초과운송수입금(매월 2,500,000원~3,000,000 원)을 자신의 계좌에 별도로 입금하였다. [인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 제6 내지 15호증, 을 제1 내지 3호증의 각 기재, 변론 전체의 취지 라. 판단 1) 산업재해보상보험법(이하 '산재보험법'이라 한다) 제5조 제2호는 같은 법상의 '근로자'라 함은 근로기준법에 따른 '근로자'를 말한다고 규정하고 있고, 근로기준법 제2조에서는 '근로자라 함은 직업의 종류와 관계없이 임금을 목적으로 사업 또는 사업장에 근로를 제공하는 자를 말한다'고 규정하고 있다. 산재보험법이 보호대상으로 삼은 근로기준법상의 근로자에 해당하는지 여부를 판단함에 있어서는 계약의 형식이 고용계약인지 도급계약인지보다 그 실질에 있어 근로자가 사업 또는 사업장에 임금을 목적으로 종속적인 관계에서 사용자에게 근로를 제공하였는지 여부에 따라 판단하여야 하고, 위에서 말하는 종속적인 관계가 있는지 여부는 업무 내용을 사용자가 정하고 취업규칙 또는 복무(인사)규정 등의 적용을 받으며 업무 수행 과정에서 사용자가 상당한 지휘·감독을 하는지, 사용자가 근무시간과 근무장소를 지정하고 근로자가 이에 구속을 받는지, 노무제공자가 스스로 비품·원자재나 작업도구 등을 소유하거나 제3자를 고용하여 업무를 대행하게 하는 등 독립하여 자신의 계산으로 사업을 영위할 수 있는지, 노무 제공을 통한 이윤의 창출과 손실의 초래 등 위험을 스스로 안고 있는지와, 보수의 성격이 근로 자체의 대상적 성격인지, 기본급이나 고정급이 정하여졌는지 및 근로소득세의 원천징수 여부 등 보수에 관한 사항, 근로 제공 관계의 계속성과 사용자에 대한 전속성의 유무와 그 정도, 사회보장제도에 관한 법령에서 근로자로서 지위를 인정받는지 등의 경제적·사회적 여러 조건을 종합하여 판단하여야 한다(대법원 1994. 12. 9. 선고 94다22859 판결, 대법원 2011. 6. 9. 선고 2009두9062 판결 등 참조). 2) 이 사건에 관하여 보건대, 위 인정사실과 앞서 든 증거들을 종합하여 인정되는 다음과 같은 사정들, 즉 {① 망인은 소외 회사에 출자한 유한회사의 사원으로서 소외 회사의 업무집행에 관한 의사결정에 참여하였고, 소외 회사의 감사를 역임하였으며, 이 사건 재해 발생 당시 이사를 역임하고 있었던 점, ② 소외 회사에는 취업규칙 또는 복무(인사)규정 등이 없어 망인이 그 적용을 적용받지 아니한 점, ③ 소외 회사의 형식적인 출·퇴근 시간은 08:00~22:00(3일 근무 후 1일 휴식, 4일 근무 후 1일 휴식)로 정해져 있으나, 망인을 포함한 사원 9명은 각각 택시를 1대씩 배정받아 운행하면서 영업을 위한 운행이 끝난 후에도 택시를 소외 회사에 입고하지 않고 각자의 택시를 이용하여 출·퇴근을 자유롭게 하였으며, 출·퇴근 시간을 지키지 않거나 결근하는 경우에 별도의 제재조치는 없고, 정해진 사납금을 1주일에 1회 납입하면 출근한 것으로 간주되었는바, 사정이 이러하다면, 망인이 업무 수행 과정에서 사용자로부터 상당한 지휘·감독을 받았다거나 사용자가 지정한 근무시간과 근무장소에 구속을 받았다고 보기어려운 점, ④ 망인은 택시운행 운송수입금 중 매주 403,750원의 기준운송수입금을 소외 회사에 사납금 명목으로 납입하고 소외 회사로부터 매월 649,000원의 고정급여를 지급받기는 하였으나, 그와는 별도로 매월 2,500,000원~3,000,000원 상당의 초과운송수입금을 자신의 소득으로 얻었고, 자신이 운행하던 택시의 정비, 수리 및 사고처리에 따른 비용을 스스로 부담하였하으므로, 망인은 임금보다는 스스로의 이윤 창출을 위하여 택시운행을 하였던 것으로 보이는 점 등을 종합하여 보면, 망인은 임금을 목적으로 종속적인 관계에서 소외 회사에 근로를 제공한 것으로 볼 수 없다. 3) 따라서 망인이 소외 회사의 근로자에 해당한다고 볼 수 없으므로, 원고의 나머지 주장에 관하여 더 나아가 살펴볼 필요없이 원고의 이 사건 청구는 이유 없다. 3. 결론 그렇다면 원고의 이 사건 청구를 기각할 것인바, 제1심 판결은 이와 결론을 같이 하여 정당하므로 원고의 항소를 기각하기로 하여, 주문과 같이 판결한다. 재판장 판사 재판장 판사1 판사 판사1 판사 판사2 【별지】【관계법령】 ■ 산업재해보상보험법 제5조(정의) 이 법에서 사용하는 용어의 뜻은 다음과 같다. 1. "업무상의 재해"란 업무상의 사유에 따른 근로자의 부상·질병·장해 또는 사망을 말한다. 2. "근로자"·"임금"·"평균임금"·"통상임금"이란 각각 근로기준법 에 따른 "근로자"·"임금"·"평균임금"·"통상임금"을 말한다. 다만, 근로기준법에 따라 "임금" 또는"평균임금"을 결정하기 어렵다고 인정되면 고용노동부장관이 정하여 고시하는 금액을 해당 "임금" 또는 "평균 임금"으로 한다 3. "유족"이란 사망한 자의 배우자(사실상 혼인 관계에 있는 자를 포함한다. 이하 같다)·자녀·부모·손자녀·조부모 또는 형제자매를 말한다. 제37조(업무상의 재해의 인정 기준) ① 근로자가 다음 각 호의 어느 하나에 해당하는 사유로 부상·질병 또는 장해가 발생하거나 사망하면 업무상의 재해로 본다. 다만 업무와 재해 사이에 상당인과관계(相當因果關係)가 없는 경우에는 그러하지 아니하다. 1. 업무상 사고 가. 근로자가 근로계약에 따른 업무나 그에 따르는 행위를 하던 중 발생한 사고 나. 사업주가 제공한 시설물 등을 이용하던 중 그 시설물 등의 결함이나 관리소홀로 발생한 사고 다. 사업주가 제공한 교통수단이나 그에 준하는 교통수단을 이용하는 등 사업주의 지배관리하에서 출퇴근 중 발생한 사고 라. 사업주가 주관하거나 사업주의 지시에 따라 참여한 행사나 행사준비 중에 발생한 사고 마. 휴게시간 중 사업주의 지배관리하에 있다고 볼 수 있는 행위로 발생한 사고 바. 그 밖에 업무와 관련하여 발생한 사고 ③ 업무상의 재해의 구체적인 인정 기준은 대통령령으로 정한다. 제62조(유족급여) ① 유족급여는 근로자가 업무상의 사유로 사망한 경우에 유족에게 지급한다. 제71조(장의비) ① 장의비는 근로자가 업무상의 사유로 사망한 경우에 지급하되, 평균임금의 120일분에 상당하는 금액을 그 장제(葬祭)를 지낸 유족에게 지급한다. 다만, 장제를 지낼 유족이 없거나 그 밖에 부득이한 사유로 유족이 아닌 자가 장제를 지낸 경우에는 평균임금의 120일분에 상당하는 금액의 범위에서 실제 드는 비용을 그 장제를 지낸 자에게 지급한다 ■ 산업재해보상보험법 시행령 제27조(업무수행 중의 사고) ① 근로자가 다음 각 호의 어느 하나에 해당하는 행위를 하던 중에 발생한 사고는 법 제37조 제1항 제1호 가목에 따른 업무상 사고로 본다. 1. 근로계약에 따른 업무수행 행위 2. 업무수행 과정에서 하는 용변 등 생리적 필요 행위 3. 업무를 준비하거나 마무리하는 행위, 그 밖에 업무에 따르는 필요적 부수행위 4. 천재지변·화재 등 사업장 내에 발생한 돌발적인 사고에 따른 긴급피난·구조행위 등 사회통념상 예견되는 행위 ② 근로자가 사업주의 지시를 받아 사업장 밖에서 업무를 수행하던 중에 발생한 사고는 법 제 37조 제1항 제1호 가목에 따른 업무상 사고로 본다. 다만, 사업주의 구체적인 지시를 위반한 행위, 근로자의 사적(私的) 행위 또는 정상적인 출장 경로를 벗어났을 때 발생한 사고는 업무상 사고로 보지 않는다. ③ 업무의 성질상 업무수행 장소가 정해져 있지 않은 근로자가 최초로 업무수행 장소에 도착하여 업무를 시작한 때부터 최후로 업무를 완수한 후 퇴근하기 전까지 업무와 관련하여 발생한 사고는 법 제37조 제1항 제1호 가목에 따른 업무상 사고로 본다. 제29조(출퇴근 중의 사고) 근로자가 출퇴근하던 중에 발생한 사고가 다음 각 호의 요건 모두에 해당하면 법 제37조 제1 항 제1호 다목에 따른 업무상 사고로 본다. 1. 사업주가 출퇴근용으로 제공한 교통수단이나 사업주가 제공한 것으로 볼 수 있는 교통수단을 이용하던 중에 사고가 발생하였을 것 2. 출퇴근용으로 이용한 교통수단의 관리 또는 이용권이 근로자측의 전속적 권한에 속하지 아니하였을 것 ■ 근로기준법 제2조(정의) ① 이 법에서 사용하는 용어의 뜻은 다음과 같다. 1. "근로자"란 직업의 종류와 관계없이 임금을 목적으로 사업이나 사업장에 근로를 제공하는 자를 말한다. 5. "임금"이란 사용자가 근로의 대가로 근로자에게 임금, 봉급, 그 밖에 어떠한 명칭으로든지 지급하는 일체의 금품을 말한다. 끝. 【참조조문】 산업재해보상보험법 제5조 근로기준법 근로기준법 제2조 산업재해보상보험법 【참조판례】 대법원 1994. 12. 9. 선고 94다22859 판결 대법원 2011. 6. 9. 선고 2009두9062 판결

[출처] 근로복지공단 : 산재판례서비스 - 2015누7134 (2015누7134_광주고등법원)

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[ 소송경과 ]

[ 참조조문 ]

근로기준법 제2조

산업재해보상보험법 제5조

[ 참조판례 ]

대법원 1994. 12. 9. 선고 94다22859 판결
대법원 2011. 6. 9. 선고 2009두9062 판결

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