전원재판부 2005헌마1179, 2007. 6. 28.

【판시사항】 가. 공무원임용시험령(2004. 12. 30. 대통령령 제18617호로 개정된 것, 이하 ‘시험령’이라 한다) 제42조 제1항 중 ‘시험요구일 현재’와 ‘승진임용이 제한되거나’ 부분(이하 ‘이 사건 심판대상 규정’이라 한다)이 청구인으로 하여금 5급일반승진시험을 보지 못하게 하여 청구인의 공무담임권을 침해하는지 여부(소극) 나. 이 사건 심판대상 규정이 시험요구일을 기준으로 5급일반승진시험 응시대상자를 정함으로써 청구인의 평등권을 침해하는지 여부(소극) 【결정요지】 가. 공무담임권의 보호영역에는 일반적으로 공직취임의 기회보장, 신분박탈, 직무의 정지가 포함될 뿐이고 청구인이 주장하는 ‘승진시험의 응시제한’이나 이를 통한 승진기회의 보장 문제는 공직신분의 유지나 업무수행에는 영향을 주지 않는 단순한 내부 승진인사에 관한 문제에 불과하여 공무담임권의 보호영역에 포함된다고 보기는 어려우므로 결국 이 사건 심판대상 규정은 청구인의 공무담임권을 침해한다고 볼 수 없다. 나. 승진후보자명부에 등재된 자에게 시험요구일 이후에 공무원임용령 제32조에 정한 승진임용의 제한사유가 발생한 경우에는 그 사유발생일에 해당 공무원을 승진후보자명부에서 삭제하게 되어 해당자는 승진시험에 응시할 수 없으므로 시험요구일 기준으로 징계사유 발생 여부에 따라 차별이 있다고 볼 수 없다. 5급일반승진시험은 해당 부처가 아닌 중앙인사위원회가 실시하는 것으로서(시험령 제3조 제1항) 원칙적으로 연 1회 실시되며(시험령 제42조 제4항), 중앙인사위원회로서는 여러 부처에서의 응시자들이 많을 것이므로 시험관리의 공정성과 효율성을 위해서는 미리 시험응시인원을 확정할 필요가 있고, 절차상 임용제청권자의 시험요구일도 인원확정의 적절한 기준이 될 수 있고, 5급일반승진시험의 경우에 시험실시예정일을 기준으로 시험응시대상자를 정한다고 하더라도 그 시험실시일이 고정된 것이 아니고 매년의 상황에 따라 다를 것이므로, 5급일반승진시험에 있어서 시험요구일을 기준으로 시험응시대상자를 정하는 것은 합리적인 이유가 있다. 근본적으로 청구인이 2007년에야 시험에 응시할 수 있게 되어 추가로 12개월의 승진임용제한을 받게 되었다는 점과 관련하여서는 이는 시험이 1년에 1～2회 시행됨으로써 발생하는 현실상의 문제이지 법률상의 문제라고 볼 수 없고, 승진임용의 제한을 받는 기간은 승진시험실시 시기와 시험령에 의거한 추가시험 실시 여부에 따라 달라질 수 있는 점 등의 사정을 고려하면 위와 같은 차별에는 합리적인 이유가 있다고 할 것이다. 【참조조문】 헌법 제11조 제1항, 제25조 국가공무원법(2005. 7. 28. 법률 제7614호로 개정된 것) 제32조, 제40조, 제80조 구 공무원임용시험령(2005. 2. 25. 대통령령 제18716호로 개정되고, 2005. 12. 30. 대통령령 제19252호로 개정되기 전의 것) 제41조, 제42조 구 공무원임용령(2005. 2. 25. 대통령령 제18715호로 개정되고, 2005. 12. 30. 대통령령 19251호로 개정되기 전의 것) 제32조, 제34조 구 공무원임용령(2005. 2. 25. 대통령령 제18715호로 개정되고, 2005. 12. 26. 대통령령 제19187호로 삭제되기 전의 것) 제36조, 제36조의3, 제36조의5 【참조판례】 가. 헌재 2002. 8. 29. 2001헌마788등, 판례집 14-2, 219, 224 헌재 2006. 5. 25. 2004헌바12, 판례집 18-1하, 58, 64 나. 헌재 1999. 12. 23. 98헌바33, 판례집 11-2, 732, 749 헌재 2001. 6. 28. 2001헌마132, 판례집 13-1, 1441, 1464- 1465 【전문】【당 사 자】 청 구 인　김○기 국선대리인 변호사　임종길 【주　　문】 이 사건 심판청구를 기각한다. 【이　　유】 1. 사건의 개요와 심판의 대상 가. 사건의 개요 청구인은 1992. 7. 1. 법무부 교정국 교정공무원 7급으로 임용되어 1997. 12. 8. 6급(교감)으로 승진하여, ○○교도소에서 근무하던 중 2005. 7. 11.에 발생한 수용 자 도주사건으로 인해 2005. 7. 25. △△교도소로 좌천되었다. 청구인은 위 사건으로 인하여 2005. 8. 30. 감봉 3월의 처분을 받아 2005. 9. 1.부터 그 징계처분이 집행되기 시작하였고, 법무부장관은 2005. 9. 6. 교정직 공무원들에 대한 2005년도 5급일반승진시험 응시 여부(2005. 10. 23. 시험실시)를 확인하는 교정직 170명의 대상명단(합격 예정 인원 34명)에서 청구인을 제외함으로써 청구인은 2005년도의 5급일반승진시험에 응시할 수 없게 되었다. 이에 청구인은 시험요구일 현재를 기준으로 승진임용이 제한된 자에 대하여 승진시험응시를 제한하도록 한 공무원임용시험령(이하 ‘시험령’이라 한다) 제42조 제1항에 의하여 2006년도 승진시험 응시도 못하게 됨이 명백하자 위 조항이 청구인의 공무담임권, 평등권 등을 침해한다고 주장하며 그 위헌확인을 구하는 이 사건 헌법소원심판을 청구하였다. 나. 심판의 대상 청구인이 주장하는 이 사건 심판대상은 시험령(2004. 12. 30. 대통령령 제18617호로 개정된 것) 제42조 제1항이나, 청구인의 주장을 고려해 볼 때 동 조항 중 ‘시험요구일 현재’와 ‘승진임용이 제한되거나’ 부분(이하 ‘이 사건 심판대상 규정’이라 한다)의 위헌 여부만이 이 사건 심판대상(밑줄 친 부분)이 된다고 볼 것이다. 이 사건 심판대상 규정 및 관련 법령의 내용은 [별지 1] 기재와 같다. 2. 청구인의 주장과 관계기관의 의견 [별지 2] 기재와 같다. 3. 본안에 관한 판단 가. 5급공무원에의 승진임용 절차 국가공무원법(이하 ‘법’이라 한다)은 공무원의 임용은 시험성적ㆍ근무성적 기타 능력의 실증에 의하여 행한다고 규정하고 있고(법 제26조), 승진은 하위계급에 재직중인 공무원을 상위계급에 임용하는 공무원신분의 종적이동을 말하는 것으로서 상위직급에서의 정원의 결원을 전제로 이를 보충하는 방법 중의 하나이다(법 제27조). 행정기관 소속 6급공무원을 5급공무원으로 승진임용시키는 방법에는 크게 시험방식과 심사방식이 있는바, 시험방식에는 일반승진시험, 공개경쟁승진시험이 있고, 심사방식은 보통승진심사위원회의 심사 방법을 말하며[법 제40조, 제41조, 공무원임용령(이하 ‘임용령’이라 한다) 제34조], 현재 일부 행정부처에서만 시험방식을 채택하고 있을 뿐 대부분의 행정부처에서는 심사방식에 의한 승진임용방법을 채택하고 있다. 5급일반승진시험에 있어서 임용제청권자(각 급 기관의 장)는 승진시험 요구일 현재 미리 작성된 승진후보자명부에 의하여 결격자를 제외한 응시대상자 명단을 중앙인사위원회에 송부하고 이에 따라 중앙인사위원회가 시험을 실시하고 합격자를 발표하게 되며, 이후 승진임용의 절차를 거치게 된다. 5급공개경쟁승진시험은 중앙인사위원회가 기관 간의 승진기회의 균형을 도모하거나 유능한 공무원을 발탁하기 위하여 필요하다고 인정하는 경우 일정한 자격의 6급공무원을 대상으로 하여 실시하되, 응시대상 해당 여부는 최종시험예정일 현재를 기준으로 하며(법 제40조 제3항, 시험령 제41조) 소속기관에 상관없이 여러 행정부처에서 응시하게 되므로 일반승진시험과는 달리 시험성적만으로 합격자를 결정하게 된다(법 제41조 제3항). 5급공개경쟁승진시험은 1963. 4. 17.부터 실시되기 시작하여 부정기적으로 인력충원이 필요한 경우에 한하여 간헐적으로 실시되었을 뿐 최근에는 거의 실시된 적이 없다. 보통승진심사위원회에 의한 심사의 경우에는 심사 개최일 전 3일 현재를 기준으로 승진후보자명부의 고순위자 순으로 총결원의 2～7배수에 해당하는 자가 그 심사대상이 된다(임용령 제34조 제3항). 나. 공무담임권의 침해 여부 헌법 제25조는 “모든 국민은 법률이 정하는 바에 의하여 공무담임권을 가진다.”고 하여 공무담임권을 기본권으로 보장하고 있다. 공무담임권이란 입법부, 집행부, 사법부는 물론 지방자치단체 등 국가, 공공단체의 구성원으로서 그 직무를 담당할 수 있는 권리를 말한다. 여기서 직무를 담당한다는 것은 모든 국민이 현실적으로 그 직무를 담당할 수 있다는 의미가 아니라, 국민이 공무담임에 관한 자의적이지 않고 평등한 기회를 보장받음을 의미하는바, 공무담임권의 보호영역에는 공직취임 기회의 자의적인 배제뿐 아니라, 공무원 신분의 부당한 박탈이나 권한(직무)의 부당한 정지도 포함된다고 할 것이다(헌재 2002. 8. 29. 2001헌마788등, 판례집 14-2, 219, 224 ; 헌재 2005. 5. 26. 2002헌마699등, 판례집 17-1, 734, 743 ; 헌재 2005. 10. 27. 2004헌바41, 판례집 17-2, 292, 303-304 ; 헌재 2006. 5. 25. 2004헌바12, 판례집 18-1하, 58, 64 참조). 청구인은, 이 사건 심판대상 규정이 이미 징계를 받아 시험요구일 현재 승진임용이 제한된 자에 대하여 임용제청권자로 하여금 5급일반승진시험대상 후보자명부에서 제외하게 함으로써 청구인은 2005년과 2006년의 5급일반승진시험을 보지 못하게 되었으며, 이러한 승진 시험 응시기회의 잠정적 박탈이라는 불이익은 공무담임권을 침해하는 것이라고 주장한다. 그러나 위에서 본 바와 같이 공무담임권의 보호영역에는 일반적으로 공직취임의 기회보장, 신분박탈, 직무의 정지가 포함될 뿐이고 청구인이 주장하는 ‘승진시험의 응시제한’이나 이를 통한 승진기회의 보장 문제는 공직신분의 유지나 업무수행에는 영향을 주지 않는 단순한 내부 승진인사에 관한 문제에 불과하여 공무담임권의 보호영역에 포함된다고 보기는 어려우므로 결국 이 사건 심판대상 규정은 청구인의 공무담임권을 침해한다고 볼 수 없다. 다. 평등권의 침해 여부 (1) 심사기준 헌법재판소에서 평등위반 여부를 심사함에 있어서는 헌법에서 특별히 평등을 요구하고 있는 경우나 차별적 취급으로 인하여 관련 기본권에 중대한 제한을 초래하는 경우에는 엄격한 심사척도가 적용되어야 하지만, 그렇지 않은 경우에는 완화된 심사척도인 자의금지원칙에 의하여 심사하면 족하다(헌재 1999. 12. 23. 98헌바33, 판례집 11-2, 732, 749 ; 헌재 1999. 12. 23. 98헌마363, 판례집 11-2, 770, 787-788 ; 헌재 2001. 2. 22. 2000헌마25, 판례집 13-1, 386, 403-404 ; 헌재 2001. 6. 28. 2001헌마132, 판례집 13-1, 1441, 1464-1465 참조). 이 사건 심판대상 규정은 헌법에서 특별히 평등을 요구하는 부분도 아니고 단지 징계를 받아 승진임용이 제한되는 자에 대하여 일시적으로만 승진시험을 볼 기회를 제한하고 있는 것에 불과하여 관련 기본권에 대한 중대한 침해가 있다고 볼 수 없으므로, 결국 완화된 심사기준인 자의금지원칙에 따라 판단하여야 할 것이다. (2) 판 단 (가) 시험요구일 이후에 징계받은 자와의 비교 먼저, 같은 승진후보자명부 중에 있는 자들 중에서 시험요구일 현재를 기준으로 이미 징계를 받은 자에 대하여는 관계 장관이 시험응시대상자 명단에서 제외하게 되고, 시험요구일 이후에 징계를 받은 자는 그 명단에 포함됨으로써 시험응시가 가능할 수 있다는 점에서 일응 차별이 있는 것처럼 보이나, 승진후보자명부에 등재된 자에게 시험요구일 이후에 임용령 제32조에 정한 승진임용의 제한사유가 발생한 경우에는 그 사유발생일에 해당 공무원을 승진후보자명부에서 삭제하게 되어 해당자는 승진시험에 응시할 수 없으므로 시험요구일 기 준으로 징계사유 발생 여부에 따라 차별이 있다고 볼 수 없다. (나) 시험응시일(시험응시예정일) 등을 기준으로 하는 경우와 비교 이 사건 심판대상 규정이 시험요구일 현재를 기준으로 응시자격을 제한함으로써, 2006년도 시험응시일(최종시험예정일)에 결격사유가 없는 자 중, ① 청구인과 같이 시험요구일 현재 결격 중인 자와 ② 시험요구일 이전에 결격기간이 도과한 자 사이에 차별이 발생한다. 즉, 5급공개경쟁승진시험의 경우에는 시험응시대상 해당 여부를 최종시험예정일 현재를 기준으로 하고 있으므로 위와 같은 차별이 발생할 여지가 없는 반면, 일반승진시험의 경우에는 이 사건 심판대상 규정에 의하여 응시대상 해당 여부를 시험요구일 현재를 기준으로 함으로써 위와 같은 차별이 발생하게 된다(만일 시험응시대상의 확정을 시험응시예정일을 기준으로 하고, 응시예정일이 2006. 12. 1.부터 12. 31.까지 사이로 정해진다면, 청구인은 2006년도 시험응시가 가능하게 된다). 보건대, 5급일반승진시험은 해당 부처가 아닌 중앙인사위원회가 실시하는 것으로서(시험령 제3조 제1항) 원칙적으로 연 1회 실시되며(시험령 제42조 제4항), 중앙인사위원회로서는 여러 부처에서의 응시자들이 많을 것이므로 시험관리의 공정성과 효율성을 위해서는 미리 시험응시인원을 확정할 필요가 있고, 절차상 임용제청권자의 시험요구일도 인원확정의 적절한 기준이 될 수 있는 점, 다만 인원의 조기 확정도 문제가 있을 수 있으므로 시험실시일 2월 전에 중앙인사위원회와 협의하여 총결원을 확정하고 있으며(시험령 제42조 제2항), 시험요구일과 시험실시일 사이에 승진임용에 제한이 생긴 자에 대하여 시험응시자격을 박탈함으로써 형평을 기하고 있는 점, 만일 5급일반승진시험의 경우에 시험실시예정일을 기준으로 시험응시대상자를 정한다고 하더라도 그 시험실시일이 고정된 것이 아니고 매년 마다의 상황에 따라 다를 것이므로 2006년에 청구인이 반드시 시험응시를 하게 된다는 보장은 없는 점을 고려하면 5급일반승진시험에 있어서 시험요구일을 기준으로 시험응시대상자를 정하는 것은 합리적인 이유가 있다. 그리고 공개경쟁승진시험의 경우에는 일반승진시험 과는 그 성격을 달리하는 것으로서 여러 부처에서 응시가 가능하므로 각 부처에서의 승진후보자 명부가 반영될 수는 없고 시험성적만으로 간단하게 선발할 수 있으므로 응시대상자를 미리 확정할 필요가 크지 않고 최종시험예정일을 기준으로 응시대상자를 확정하여도 불합리한 점이 거의 없는 점, 보통승진심사위원회의 승진심사에 의한 경우에는 위원회의 개최만으로 심사가 가능하고 시험실시의 경우와 같이 많은 인적ㆍ물적 준비작업이 필요하지는 않으므로 위원회 개최 직전의 시기를 기준으로 대상인원을 확정하여도 문제가 발생할 가능성이 없는 점 등을 고려하면 5급공개경쟁시험이나 보통승진심사위원회의 승진심사는 5급일반승진시험과는 제도의 취지가 전혀 다르므로 전혀 다른 방식으로 대상자를 확정할 수 있다. 근본적으로 청구인이 2007년에야 시험에 응시할 수 있게 되어 추가로 12개월의 승진임용제한을 받게 되었다는 점과 관련하여서는 이는 시험이 1년에 1～2회 시행됨으로써 발생하는 현실상의 문제이지 법률상의 문제라고 볼 수 없고, 승진임용의 제한을 받는 기간은 승진시험실시 시기와 시험령 제42조 제4항에 의거한 추가시험 실시 여부에 따라 달라질 수 있는 점 등의 사정을 고려하면 위와 같은 차별에는 합리적인 이유가 있다고 할 것이다. (다) 승진임용일을 기준으로 하는 경우와 비교 만약 승진임용일을 기준으로 시험응시 여부를 결정하게 된다면 청구인은 2005년도 시험에 의한 승진임용 시에는 그 제한을 받게 될 것이나, 2006년 승진임용 시에는 징계로 인한 승진임용제한기간(징계기간)이 경과하였을 가능성이 크므로 2006년에는 시험응시를 할 수도 있을 것이다. 그러나 구체적인 승진임용일을 미리 정하는 것은 불가능하므로 이를 시험응시대상자 확정의 기준으로 삼을 수는 없을 것이고 현실적으로도 이를 기준으로 삼고 있는 경우도 없으므로 이로 인한 차별이 있다고 보기 어렵다. (라) 그 외의 경우와 비교 한편 시험요구일 현재를 기준으로 삼더라도 이 사건 심판대상 규정이 같은 승진후보자명부에 등재된 자 중에서 승진임용이 제한된 자에 대하여만 시험응시를 제한하고 있는 점이나 혹은 시험합격 후 승진제한사유가 발생한 경우(임용령 제34조 제7항 단서)와 비교하여 문제 삼을 여지는 있으나, 이는 승진시험제도의 목적, 승진시험합격의 효력과 승진제한의 의미 등에 비추어 볼 때 본질적으로 동일한 집단이라고 보기 어려우므로 차 별이 있다고 보기 어렵다. (3) 소 결 결국, 이 사건 심판대상 규정은 평등권에 위배되지 아니한다. 라. 기타 주장에 대한 판단 청구인은 이 사건 심판대상 규정이 신뢰보호의 원칙, 소급효금지의 원칙, 위임입법금지의 원칙(법률유보의 원칙)에 위반된다고 주장하나, 헌법소원에 있어서 헌법상의 원리나 헌법상 보장된 제도의 내용이 침해되었다는 사정만으로 바로 청구인의 기본권이 직접 현실적으로 침해된 것이라고 할 수 없으므로 이러한 주장은 이유 없다(헌재 1995. 2. 23. 90헌마125, 판례집 7-1, 238, 243 ; 헌재 1998. 10. 29. 96헌마186, 판례집 10-2, 600, 606-607 등 참조). 4. 결　론 그렇다면, 이 사건 심판청구는 이유 없으므로 이를 기각하기로 하여 관여 재판관 전원의 일치된 의견으로 주문과 같이 결정한다. 재판관　 이강국(재판장) 조대현 김희옥(주심)(해외 출 장 으로 서명날인 불능) 김종대 민형기 이동흡 목영준 송두환 [별지 1]　심판대상 규정과 관련 법령 [국가공무원법(2005. 7. 28. 법률 제7614호로 개정된 것)] 제32조(임용권자) ① 행정기관소속 5급 이상 공무원(제4조 제2항의 규정에 의하여 계급을 달리 정한 공무원 중 5급 이상에 상당하는 공무원을 포함한다)은 소속장관의 제청으로 중앙인사위원회와 협의를 거쳐 국무총리를 경유하여 대통령이 임용한다. 이 경우 국세청장은 국회의 인사청문을 거쳐 대통령이 임명한다. ② 소속장관은 소속공무원에 대하여 제1항 이외의 일체의 임용권을 가진다. 제40조(승진) ① 계급 간 승진임용은 근무성적평정ㆍ경력평정 기타 능력의 실증에 의한다. 다만, 1급 내지 3급 공무원에의 승진임용에 있어서는 능력과 경력 등을 고려하여 임용하며, 5급공무원에의 승진임용에 있어서는 승진시험을 거치도록 하되, 필요하다고 인정할 때에 는 국회규칙ㆍ대법원규칙ㆍ헌법재판소규칙ㆍ중앙선 거관리위원회규칙 또는 대통령령이 정하는 바에 따라 승진심사위원회의 심사를 거쳐 임용할 수 있다. 제80조(징계의 효력) ⑤ 공무원으로서 징계처분을 받은 자에 대하여는 그 처분을 받은 날 또는 그 집행이 종료된 날 로부터 국회규칙ㆍ대법원규칙ㆍ헌법재판소규칙ㆍ중 앙선거관리위원회규칙 또는 대통령령으로 정하는 기간 승진임용 또는 승급할 수 없다. 다만, 징계처분을 받은 후 직무수행상의 공적으로 포상등을 받은 공무원에 대하여는 국회규칙ㆍ대법원규칙ㆍ헌법재판소규칙ㆍ중앙선거관리위원회규칙 또는 대통령령이 정하는 바에 따라 승진임용이나 승급의 제한기간을 단축하거나 면제할 수 있다. [공무원임용시험령(2004. 12. 30. 대통령령 제18617호로 개정된 것)] 제42조(5급일반승진시험의 요구) ① 5급으로의 일반승진시험을 요구할 때에는 임용제청권자는 당해 기관의 시험요구일 현재 5급으로의 승진후보자명부 중에서 승진임용이 제한되거나 응시자격이 정지중에 있는 자를 제외한 고순위자순으로 결원과 예상결원을 합한 총결원의 2배수 내지 5배수에 해당되는 인원에 대하여 중앙인사위원회가 정한 기한 내에 시험의 실시를 요구하여야 한다. [공무원임용시험령(2005. 2. 25. 대통령령 제18716호로 개정되고, 2005. 12. 30. 대통령령 제19252호로 개정되기 전의 것)] 제41조(5급공개경쟁승진시험의 대상) 5급으로의 공개경쟁승진시험은 중앙인사위원회가 기관 간의 승진기회의 균형을 도모하거나 유능한 공무원을 발탁하기 위하여 필요하다고 인정하는 경우 공무원임용령 제31조의 규정에 의한 승진소요최저연수를 경과한 자로서 승진임용이 제한되거나 응시자격이 정지중에 있지 아니한 6급공무원을 대상으로 하여 실시한다. 이 경우 응시대상 해당 여부는 최종시험예정일 현재를 기준으로 한다. 제42조(5급일반승진시험의 요구) ② 제1항의 규정에 의한 총결원은 임용제청권자가 당해 기관의 승진시험실시예정 2월 전에 중앙인사위원회와 협의하여 정하되, 당해 기관의 5급 이상 일반직공무원의 결원ㆍ예상퇴직인원ㆍ증원예정인원ㆍ공개채용예정인원ㆍ특별채용예정인원ㆍ공개승진예정인원 및 기관별 형평 등을 고려하여 산정하여야 한다. ③ 법 제40조의4 제1항 및 공무원임용령 제35조의2 제1항 제1호 내지 제3호의 규정에 의한 5급으로의 일반승진시험요구는 대상자별로 4회에 한한다. 이 경우 제1항의 규정에 의한 2배수 내지 5배수의 응시배수에 불구 하고 시험을 요구할 수 있으며, 공무원임용령 제35조의 2 제1항 제1호 및 제2호의 사유로 일반승진시험을 요구할 때에는 해당자만을 대상으로 하여 시험실시를 요구할 수 있다. ④ 총결원에 대하여 일반승진시험을 실시하는 경우에 는 기관별 또는 직렬별로 연 1회 실시한다. 다만, 합격자가 총결원에 미달되거나 그 밖에 특별한 사유가 인정되는 경우에는 추가시험을 실시할 수 있다. [공무원임용령(2005. 2. 25. 대통령령 제18715호로 개정되고, 2005. 12. 30. 대통령령 제19251호로 개정되기 전의 것)] 제32조(승진임용의 제한) ① 공무원이 다음 각 호의 1에 해당하는 경우에는 승진임용될 수 없다. 1. 징계의결요구ㆍ징계처분ㆍ직위해제ㆍ휴직 또는 시보임용기간중에 있는 경우 2. 징계처분의 집행이 종료된 날로부터 다음의 기간이 경과하지 아니한 경우 정　직……………18월 감　봉……………12월 견　책……………6월 제34조(5급공무원에의 승진임용) ① 6급공무원을 5급공무원으로 승진임용하고자 할 경우에는 승진시험 또는 보통승진심사위원회의 심사를 거쳐 임용하여야 한다. ② 소속장관은 제1항의 규정에 의한 6급공무원의 승 진임용방법을 임용권자단위별ㆍ승진임용예정직급별로 다음 각 호의 어느 하나의 방법 중에서 선택하여 지정하거나 이를 변경할 수 있다. 이 경우 지정 또는 변경된 사항을 지체없이 중앙인사위원회에 통보하여야 하며, 변경된 승진임용방법은 그 변경일 1년 이후부터 적용하되, 제3호의 규정에 의하여 승진시험 및 승진심사위원회 심사를 병행하는 때에는 그 실시비율이 적절한 균형을 유지하도록 하여야 한다. 1. 승진시험에 의하여 승진임용하는 방법 2. 보통승진심사위원회의 심사에 의하여 승진임용하는 방법 3. 승진임용심사대상 중 일부는 승진시험에 의하여, 일부는 보통승진심사위원회의 심사에 의하여 승진임용하는 방법 ③ 제1항의 규정에 의하여 보통승진심사위원회의 심사(제2항 제3호의 규정에 의하여 승진시험 및 보통승진심사위원회 심사를 병행하는 경우를 포함한다)를 거치고자 할 때에는 보통승진심사위원회 개최일 전 3일 현재 5급공무원에의 승진후보자명부의 고순위자순으로 결원과 예상결원을 합한 총결원에 대하여 별표 5에 해당하는 자를 심사대상으로 한다. ⑦ 제6항의 규정에 의한 승진임용순위명부는 일반승진시험의 회수별 또는 보통승진심사위원회의 심사별로 작성하고, 임용권자는 당해 승진후보자명부작성단위기관에 결원이 생긴 경우에는 회수별 또는 심사별로 작성 된 승진임용순위명부의 순위에 의하여 임용하여야 한다. 다만, 제32조의 규정에 의한 승진제한사유가 있는 자에 대하여는 그 제한사유가 소멸된 후에 임용하여야 한다. [공무원임용령(2005. 2. 25. 대통령령 제18715호로 개정되고, 2005. 12. 26. 대통령령 제19187호로 삭제되기 전의 것] 제36조(승진후보자명부의 작성) ① 임용권자는 1월 31일과 7월 31일을 기준으로 승진임용에 필요한 요건을 구비한 5급 이하 공무원 및 기능직 공무원에 대하여 근무성적평정점 5할, 경력평정점 3할 및「공무원교육훈련법 」 에 의한 훈련성적 2할의 비율에 따라 승진후보자명부를 별지 서식에 의하여 승진임용예정직급별로 작성한다. 다만, 임용권자는 기관 및 직무특성을 반영하여 근무성적평정점은 2할의 범위 안에서 가산하여 조정할 수 있고, 경력평정점 및 훈련성적은 각각 1할의 범위 안에서 감하여 조정할 수 있다. 이 경우 조정한 내용은 그 조정일부터 1년이 경과한 날부터 적용한다. ④ 임용권자는 5급공무원에의 승진시험요구를 하는 때에는 제1항 또는 제3항의 규정에 의하여 작성된 승진후보자명부의 부본을 중앙인사위원회에 송부하여야 한다. 제36조의3(승진후보자명부의 조정 및 삭제) ② 승진후보자명부에 등재된 자가 승진ㆍ전직 또는 승진후보자명부 작성단위를 달리하는 기관으로 전보된 경우, 제32조 또는 공무원임용시험령 제45조의 규정에 해당되는 경우와 이 영 제34조 제1항의 규정에 의하여 승진임용순위명부에 등재된 경우에는 그 사유발생일에 해당공무원을 승진후보자명부에서 삭제하여야 한다. 제36조의5(승진후보자명부순위의 공개) 승진후보 자명부 작성권자는 승진후보자명부에 등재된 공무원의 요구가 있는 때에는 당해 공무원의 승진후보자명부순위를 알려주어야 한다. [공무원 성과평가 등에 관한 규정(2005. 12. 26. 대통령령 제19187호로 전부 개정된 것)] 제29조(승진후보자명부의 작성 등) ① 임용권자는 1월 31일과 7월 31일을 기준으로 승진임용에 필요한 요건을 구비한 5급 이하 공무원, 연구사ㆍ지도사 및 기능직공무원에 대하여 승진임용예정직급별로 승진후보자명부를 작성하여야 한다. 다만, 제5조 제3항 단서의 규정에 의하여 정기평가 또는 정기평정을 생략하는 경우에는 7월 31일을 기준으로 하는 승진후보자명부의 작성은 이를 생략할 수 있다. ④ 임용권자는 중앙인사위원회에 5급공무원 또는 연구관ㆍ지도관으로의 승진시험요구를 하는 때에는 제1 항 내지 제3항의 규정에 의하여 작성된 승진후보자명부의 부본을 중앙인사위원회에 송부하여야 한다. ⑤ 승진후보자명부는 제1항의 규정에 의한 작성기준일 다음 날부터 효력을 가진다. 다만, 승진후보자명부를 조정하거나 삭제한 때에는 그 다음 날부터 효력을 가진다. 제30조(승진후보자명부의 평정점 등) ① 승진후보자명부를 작성하기 위한 평정점은 제18조의 규정에 의한 근무성적평가 점수와 제26조의 규정에 의한 경력평정점을 합산한 100점을 만점으로 한다. 다만, 제27조의 규정에 의한 가점 해당자에 대하여는 5점의 범위 안에서 그 가점을 추가로 합산한 점수를 승진후보자명부의 총평정점으로 한다. ② 임용권자는 근무성적평가 점수의 반영비율은 70퍼센트, 경력평정점의 반영비율은 30퍼센트로 하여 승진후보자명부를 작성하되, 근무성적평가 점수의 반영비율은 95퍼센트까지 가산하여 반영할 수 있고, 경력평정점의 반영비율은 5퍼센트까지 감산하여 반영할 수 있다. 이 경우 변경한 반영비율은 그 변경일부터 1년이 경과한 날부터 적용한다. ③ 승진후보자명부에 반영하는 근무성적평가 점수는 승진후보자명부 작성기준일부터 5급공무원은 최근 3년 이상, 6급ㆍ7급 공무원ㆍ연구사ㆍ지도사 및 기능7급 이상 기능직공무원은 최근 2년 이상, 8급 이하 공무원 및 기능8급 이하 기능직공무원은 최근 1년 이상의 기간 중 소속장관이 정하는 기간 동안 당해 계급에서 평가한 근무성적평가 점수를 대상으로 하여 산정한다. [별지 2]　청구인의 주장과 관계기관의 의견 가. 청구인의 주장요지 (1) 법 제80조 제5항 및 그 위임명령인 임용령 제32조 제1항 제2호에 의하면 청구인은 감봉 3월의 기간인 2005. 9. 1.부터 2005. 11. 30.까지의 3개월과 그 다음날인 2005. 12. 1.부터 2006. 11. 30.까지의 12개월 총 15개월(2005. 9. 1.～2006. 11. 30.)만 승진임용이 제한되어야 하나, 별도의 하위 집행명령조항인 이 사건 심판대상 규정에서 시험요구일 현재 승진임용제한 중에 있는 자를 제한하고 있어 2006. 9. 14.경으로 예상되는 시험요구일에도 시험응시대상에 들지 못하고 다시 1년을 기다려 2007. 9. 14.경으로 예상되는 시험 요구일에야 시험응시대상에 포함되기 때문에 약 2년 1개월 동안 2회(2005년, 2006년)의 승진시험 자체를 보지 못하게 되었다. (2) 이는 모법이 금지하는 승진임용을 그 하위 법령 이 승진을 위한 시험자체까지 응시하지 못하게 하여 모법이 금지하는 기간을 훨씬 초과하여 승진임용을 제한하는 모순된 결과를 야기하게 되는 것으로 하위의 행정집행명령이 모법의 위임범위를 훨씬 더 초과하여 승진임용제한을 과도하게 규정하였다. (3) 구체적으로 보면, 승진임용시험자격은 직전 2년 동안의 4회분의 근무평정점수를 합산하여 승진대상자를 정하고 있고, 2005. 10. 23.경 실시하는 승진시험대상자의 승진후보자명부상의 성적은 2003. 6. 1.부터 2005. 6. 30.까지의 근무성적으로 일단 승진시험응시기회를 주고 승진임용은 위 승진임용제한기간(2006. 11. 30.) 후에 고려하면 될 것을 2005. 9. 1.자 징계처분에 의하여 소급적으로 승진시험자체를 거부하여 청구인은 약 2년 1개월에 걸쳐 2회의 승진시험기회를 놓치고 3회째가 되어서야 응시할 수밖에 없는 불이익을 입었다. 그리고 징계처분일자와 시험요구일자의 미세한 선후에 의하여 그 결과가 달라지는데, 시험요구일이 2005. 9. 14.자이고 징계처분일자가 2005. 9. 15. 이후인 경우에는 시험응시, 합격 및 임용 등에 아무런 제한이 없어 실무적으로는 일단 유효하게 승진시험자체는 응시할 수 있고, 다만 승진임용만 징계처분일자 이후로 미루어 이 경우에는 15개월 후에 승진될 수 있는데도 청구인은 약 31개월 후에야 승진하게 된다면 이는 형평에 맞지 않는다. (4) 따라서 이 사건 심판대상 규정은 헌법상의 신뢰보호의 원칙(이미 2년에 걸쳐받은 근무평정성적을 그 이후 생긴 사유로 제거함), 소급효금지원칙(헌법 제37조의 열거되지 않은 권리로서의 소급효금지원칙), 평등권(시험요구일자인 2005. 9. 14.까지 징계처리된 사람은 시험을 보지 못하고, 2005. 9. 15. 이후 징계받은 사람은 시험이 거부되지 않음으로 인한 불평등)과 위임입법의 과잉금지원칙에 위배하여 위헌이다. 나. 중앙인사위원회위원장의 의견요지 (1) 법 제40조 및 임용령 제34조 등에서 규정한 승진은 결원을 보충하기 위해 이루어지는 것임을 고려할 때, 승진임용이 제한된 사람을 대상으로 승진시험의 기회를 부여해야 한다는 청구인의 주장은 타당하지 않고, 만약 이러한 기회를 허용한다면 승진시험 합격 후에도 그 합격자를 승진임용할 수 없게 되어 결원을 보충하기 위한 승진의 목적을 달성할 수 없고, 승진임용이 제한된 자에게 승진기회를 부여함으로 인해 승진임용이 가능한 자의 승진기회를 제한하는 결과를 초래하게 된다. 한편, 법 제40조에 의한 승진시험은 보통승진심사위원회의 심사와 함께 승진임용을 위한 방법이라는 점도 고려할 필요가 있고, 징계 등의 사유로 승진대상에서 제외된 자에게 우선 승진시험 기회를 부여해야 한다는 주장은 승진시험과 대등한 방법 중의 하나인 보통승진심사위원회의 심사를 마친 후, 승진임용의 제한시기가 끝난 후 임용해야 한다는 것과 같은 논리이므로 결국 승진임용이 제한된 자는 승진시험의 응시자격에서도 제외되어야 한다. 아울러, 법 및 임용령상의 승진임용제한기간 이외에 시험령에 의해 추가로 12개월의 승진임용제한을 받는다는 청구인의 주장은 시험이 1년에 1～2회 시행됨으로써 발생하는 현실상의 문제이지 법률상의 문제라고 볼 수는 없고, 승진임용의 제한을 받는 기간은 승진시험실시 시기와 시험령 제42조 제4항에 의거한 추가시험 실시 여부에 따라 달라질 수 있다. 결론적으로 승진의 목적과 방법에 비추어 승진시험 대상을 승진임용이 가능한 자로 제한하는 것은 당연한 것으로서, 시험령 제42조 제1항에 의해 청구인의 승진임용제한이 직접적으로 이루어진 것은 아니라는 점 등을 고려할 때, 청구인의 주장은 각하되어야 한다.

[출처] 법제처 : 국가법령정보센터(헌재 결정례) - 2005헌마1179

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[ 소송경과 ]

[ 참조조문 ]

국가공무원법

공무원임용령 제31조 제32조 제35조

대한민국헌법 제11조 제25조

공무원임용시험령 제45조

[ 참조판례 ]

98헌바33
2001헌마132
2001헌마788
2004헌바12