▲ 맨 위로

참조판례

전 문

원고, 피상고인

피고, 상고인

원심판결

주 문

이 유

▼ 맨 아래

+ - 북마크 저장 [민사] 상고사건

대법원 2010. 2. 11. 선고 2009다83599 판결

[감자무효][공2010상,557] 【판시사항】 [1] 주주총회의 자본감소 결의에 취소 또는 무효의 하자가 있더라도 자본감소의 효력이 발생한 후에는 자본감소 무효의 소에 의해서만 다툴 수 있는지 여부(원칙적 적극) [2] 법률상 사항에 관한 법원의 석명 또는 지적의무 [3] 자본감소 결의의 무효확인을 구하는 청구취지의 기재에도 불구하고 자본감소 무효의 소를 제기한 것으로 볼 여지가 충분한데도, 석명권을 행사하여 이를 분명히 하고 그에 따른 청구취지와 청구원인을 정리하지 아니한 채 자본감소 결의의 무효확인 판결을 선고한 원심판결을 파기한 사례 【판결요지】

00:00

Download

[1] 상법 제445조는 자본감소의 무효는 주주 등이 자본감소로 인한 변경등기가 있은 날로부터 6월 내에 소만으로 주장할 수 있다고 규정하고 있으므로, 설령 주주총회의 자본감소 결의에 취소 또는 무효의 하자가 있다고 하더라도 그 하자가 극히 중대하여 자본감소가 존재하지 아니하는 정도에 이르는 등의 특별한 사정이 없는 한 자본감소의 효력이 발생한 후에는 자본감소 무효의 소에 의해서만 다툴 수 있다. [2] 민사소송법 제136조 제4항은 “법원은 당사자가 명백히 간과한 것으로 인정되는 법률상 사항에 관하여 당사자에게 의견을 진술할 기회를 주어야 한다”라고 규정하고 있으므로，당사자가 부주의 또는 오해로 인하여 명백히 간과한 법률상의 사항이 있거나 당사자의 주장이 법률상의 관점에서 보아 모순이나 불명료한 점이 있는 경우 법원은 적극적으로 석명권을 행사하여 당사자에게 의견진술의 기회를 주어야 하고 만일 이를 게을리 한 경우에는 석명 또는 지적의무를 다하지 아니한 것으로서 위법하다. [3] 청구취지에서는 자본감소 결의의 무효확인을 구하였으나, 사건명을 “감자무효의 소”라고 표시하였을 뿐 아니라, 당사자들이 변론과정에서 근거조문까지 명시하면서 상법 제445조의 자본감소 무효의 소를 제기한 것임을 전제로 재량기각 여부를 주된 쟁점으로 삼아 변론하였다면, 청구취지의 기재에도 불구하고 상법 제445조의 자본감소 무효의 소를 제기한 것으로 볼 여지가 충분한데도, 석명권을 행사하여 이를 분명히 하고 그에 따른 청구취지와 청구원인을 정리하지 아니한 채 자본감소 결의의 무효확인 판결을 선고한 원심판결을 파기한 사례. 【참조조문】 [1] 상법 제445조 / [2] 민사소송법 제136조 제4항 / [3] 상법 제445조, 민사소송법 제136조 제4항 【참조판례】 [1] 대법원 1993. 5. 27. 선고 92누14908 판결(공1993하, 1906), 대법원 2004. 8. 20. 선고 2003다20060 판결 / [2] 대법원 2003. 1. 10. 선고 2002다41435 판결(공2003상, 621), 대법원 2005. 11. 10. 선고 2004다37676 판결(공2005하, 1950), 대법원 2009. 11. 12. 선고 2009다42765 판결(공2009하, 2081) 【전 문】【원고, 피상고인】 원고 1외 1인 (소송대리인 법무법인 청맥 담당변호사 최강욱외 1인) 【피고, 상고인】 주식회사 대한은박지 (소송대리인 변호사 이관형외 1인) 【원심판결】 대전고법 2009. 9. 25. 선고 2009나2888 판결 【주 문】 원심판결을 파기하고, 사건을 대전고등법원에 환송한다. 【이 유】 상고이유에 앞서 직권으로 본다. 상법 제445조는 자본감소의 무효는 주주 등이 자본감소로 인한 변경등기가 있은 날로부터 6월 내에 소만으로 주장할 수 있다고 규정하고 있으므로, 설령 주주총회의 자본감소 결의에 취소 또는 무효의 하자가 있다고 하더라도 그 하자가 극히 중대하여 자본감소가 존재하지 아니하는 정도에 이르는 등의 특별한 사정이 없는 한 자본감소의 효력이 발생한 후에는 자본감소 무효의 소에 의해서만 다툴 수 있다 ( 대법원 1993. 5. 27. 선고 92누14908 판결, 대법원 2004. 8. 20. 선고 2003다20060 판결 등 참조). 그리고 민사소송법 제136조 제4항은 “법원은 당사자가 명백히 간과한 것으로 인정되는 법률상 사항에 관하여 당사자에게 의견을 진술할 기회를 주어야 한다.”라고 규정하고 있으므로，당사자가 부주의 또는 오해로 인하여 명백히 간과한 법률상의 사항이 있거나 당사자의 주장이 법률상의 관점에서 보아 모순이나 불명료한 점이 있는 경우 법원은 적극적으로 석명권을 행사하여 당사자에게 의견진술의 기회를 주어야 하고 만일 이를 게을리 한 경우에는 석명 또는 지적의무를 다하지 아니한 것으로서 위법하다 ( 대법원 2003. 1. 10. 선고 2002다41435 판결 등 참조). 원심은 제1심판결의 이유를 인용하여, 피고 회사는 2008. 4. 24. 주주총회를 개최하여 1주당 액면금액 500원의 기명식 보통주 10주를 1주로 병합하여 발행주식수를 79,041,000주에서 7,904,100주로 변경하는 내용의 이 사건 자본감소 결의를 하고, 이에 따라 채권자 보호 절차, 주식 병합 절차를 모두 완료한 다음, 2008. 5. 28. 피고 회사의 발행주식수 및 자본의 총액에 대한 변경등기를 마친 사실, 그런데 원고들은 위 주주총회에 참석하지 않았고, 피고 회사는 원고들이 피고 회사를 대리인으로 선임하여 피고 회사에게 의결권을 행사할 권한을 위임한다는 내용의 위임장을 위조하여 원고들의 대리인이 출석한 것으로 집계하였으며, 당시 출석한 것으로 집계된 주식 수 29,311,701주에서 원고들의 주식 수 3,637,000주를 제외하면 당시 출석한 주식 수는 25,674,701주가 되고 이는 발행주식총수의 32.48%에 불과할 뿐이어서 상법 제438조 제1항, 제434조에서 정한 요건인 발행주식총수의 3분의 1에 미달하는 사실 등을 인정한 다음, 이 사건 자본감소 결의는 상법상의 자본감소의 요건을 갖추지 못하여 무효라고 판단하여 이 사건 자본감소 결의는 무효임을 확인한다고 판결하였다. 그러나 위와 같은 원심의 조치는 다음과 같은 이유에서 그대로 받아들일 수 없다. 앞서 본 법리에 의하면, 원고들의 청구취지는 자본감소의 효력이 이미 발생한 후에 주주총회의 자본감소 결의에 취소 또는 무효의 하자가 있으므로 그 확인을 구한다는 것으로서 기록상 그 하자가 극히 중대하여 자본감소가 존재하지 아니하는 정도에 이르는 등의 특별한 사정을 찾아볼 수 없으므로, 이 사건 소를 자본감소 결의의 무효의 확인을 구하는 소로 본다면 이는 소의 이익이 없어 부적법한 것이라고 보아야 할 것이다. 그런데 기록에 의하면, 원고들은 비록 소장의 청구취지에서 위 자본감소 결의의 무효확인을 구하였으나, 사건명을 “감자무효의 소”라고 표시하였을 뿐 아니라, 원고들과 피고 회사 모두 제1심과 원심의 변론과정에서 근거조문까지 명시하면서 상법 제445조의 자본감소 무효의 소를 제기한 것임을 전제로 상법 제446조, 제189조에 의한 재량기각 여부를 주된 쟁점으로 삼아 변론하였음을 알 수 있으므로, 원고들의 진정한 의사는 청구취지의 기재에도 불구하고 상법 제445조의 자본감소 무효의 소를 제기한 것으로 볼 여지가 충분하다. 그렇다면 원심으로서는 원고들이 제기한 이 사건 소가 ‘ 상법 제445조에 의한 자본감소 무효의 소’인지 아니면 ‘위 자본감소 결의의 무효확인의 소’인지를 분명하게 하고 거기에 알맞은 청구취지와 청구원인으로 정리하도록 석명한 다음 본안에 대하여 심리·판단하였어야 마땅하다. 그럼에도 불구하고 원심은 이에 이르지 아니한 채 원고의 청구가 정당하다고 하여 위 자본감소의 결의가 무효임을 확인한다는 판결을 선고하고 말았으니, 원심판결에는 소의 요건으로서의 확인의 이익에 관한 법리 또는 ‘ 상법 제445조에 의한 자본감소 무효의 소’ 또는 ‘자본감소 결의의 무효확인의 소’에 관한 법리를 오해하였거나 석명의무를 다하지 아니하여 판결에 영향을 미친 위법이 있다고 할 것이다. 그러므로 상고이유에 대해 판단할 필요 없이 원심판결을 파기하고, 사건을 다시 심리·판단하도록 원심법원에 환송하기로 하여, 관여 대법관의 일치된 의견으로 주문과 같이 판결한다. 대법관 김영란(재판장) 이홍훈 김능환(주심) 민일영

[출처] 대한민국 법원 : 종합법률정보 - 2009다83599 (2061389)

댓글 0개

로그인 하시면, 판례 댓글을 등록하실 수 있습니다.

네이버 검색 블로그 카페 뉴스 웹사이트

▒ 윤경 변호사 | 여러분과 함께 합니다 | 2024-10-05 168일 전

【판례<소수주주 등에 의한 임시주주총회소집허가사건...

【판례<소수주주 등에 의한 임시주주총회소집허가사건>】《소수주주가 상법 제 366조에 따라... 선고 2009다83599 판결 : 민사소송법 제136조 제4항은 “법원은 당사자가 명백히 간과한 것으로 인정되는 법률상...

▒ 산물소리 | 2016-11-23

2009다83599 판결 -주주총회의 자본감소 결의에 취소 또는...

선고 2009다83599 판결 [감자무효][공2010상,557] 【판시사항】 [1] 주주총회의 자본감소 결의에 취소 또는... 【참조판례】 [1] 대법원 1993. 5. 27. 선고 92누14908 판결(공1993하, 1906) 대법원 2004. 8. 20. 선고 2003다20060...

▒ 윤경 변호사 | 여러분과 함께 합니다 | 2024-04-15 341일 전

【소수주주 등에 의한 임시주주총회소집허가신청(상사비송)...

다. 총회소집허가의 요건 ⑴ 신청인이 소수주주의 자격을 갖추었을 것 ① 주식회사의 경우 발행주식... 다. 신청을 기각하여야 할 경우 ⑴ 신청을 기각할 사유는 대체로 ① 신청인이 지주요건을 갖추지 못한...

▒ 윤경 변호사 | 여러분과 함께 합니다 | 2023-11-17

【판례】《건물철거청구가 신의칙위반으로 되는 경우...

【판례】《건물철거청구가 신의칙위반으로 되는 경우 그것이 변론과정에서 쟁점이 되지 않았다면... 다. 종중대표자의 적법한 대표권 유무에 관한 법원의 석명의무(대법원 2022. 4. 14. 선고 2021다276973 판결) ⑴...

▒ 법무법인 민후의 법률참견 | 2021-04-08

자본감소 무효 관련 판례 해설

이번 포스팅에서는 자본금 감소 무효소송과 관련한 판례를 통해 관련 쟁점 사항에 대한 법원의 판단... 선고 2009다83599 판결, 감자무효 상법 제445조는 자본금 감소의 무효는 주주 등이 자본금 감소로 인한...

▒ 따사Law운 화윤 | 2022-01-14

사망한 부에 대한 친생자관계존부확인의 소 - 최신 대법원 판례

오늘은 친생자관계존부확인에 관한 최근 대법원 판례를 살펴보려고 합니다. 혼인 외로 출생한 원고가... 선고 2009다83599 판결 참조) 당사자가 부주의 또는 오해로 인하여 명백히 간과한 법률상의 사항이...

▒ 변호사 최현의 법과 법 | 2024-05-09 317일 전

주주총회의 자본감소 결의에 취소 또는 무효의 하자가 있더라도...

선고 2009다83599 판결 [감자무효] Coast Scene, Bathers 1884–85 James McNeill Whistler (American, 1834–1903)... ▶ 참조판례 : 대법원 2004. 8. 20. 선고 2003다20060 판결 ● 전환사채 발행의 경우에도 신주발행무효의 소에 관한...

▒ 노인복지시설컨설팅 | 2016-02-18

사문서에 날인된 인영의 진정성립의 추정이 번복되는 경우

다. 그렇다면 원심으로서는 ‘이 사건 예비적 청구는 무조건적인 이행을 구하는 것이다’라는... 김능환 민일영(주심) (출처 : 대법원 2010.04.29. 선고 2009다38049 판결[소유권이전등기] > 종합법률정보 판례)

▒ 범이의 부동산이야기 | 2019-09-25

주위토지통행권

【참조조문】 [1] 민법 제219조 [2] 민법 제219조 【참조판례】 [1] 대법원 2009. 6. 11. 선고 2008다75300, 75317... (다) 위와 같은 사실관계에 의하면, 원고가 공로로부터 제1, 2 임야에 이르기 위해서는 산에 길을 내거나...

▒ 윤경 변호사 | 여러분과 함께 합니다 | 2023-09-13

【판례<석명권, 인지보정의 효력발생여부와 그 시점 및...

【판례<석명권, 인지보정의 효력발생여부와 그 시점 및 인지보정여부에 관한 석명의무... 다. 종중대표자의 적법한 대표권 유무에 관한 법원의 석명의무(대법원 2022. 4. 14. 선고 2021다276973 판결) ⑴ 이 사건의...

[ 소송경과 ]

2007

2008

2009

2010

[ 참조조문 ]

상법 제189조 제434조 제438조 제445조 제446조

민사소송법 제136조

[ 참조판례 ]

대법원 1993. 5. 27. 선고 92누14908 판결
대법원 2003. 1. 10. 선고 2002다41435 판결
대법원 2004. 8. 20. 선고 2003다20060 판결
대법원 2005. 11. 10. 선고 2004다37676 판결
대법원 2009. 11. 12. 선고 2009다42765 판결

[ 참조판례 체계도 ]

-

[ 따름판례 ]

대법원 2013. 5. 9. 선고 2013다7394 판결
대법원 2014. 1. 16. 선고 2013다69385 판결
대법원 2020. 8. 20. 선고 2018다249148 판결
대법원 2017. 1. 12. 선고 2016다39422 판결
대법원 2011. 11. 10. 선고 2011다55405 판결
대법원 2010. 4. 29. 선고 2009다38049 판결
대법원 2011. 7. 28. 선고 2011다35463 판결
대법원 2012. 5. 10. 선고 2010다10658 판결
대법원 2021. 12. 30. 선고 2017므14817 판결

[ 법관/대법관 태그]

김영란 이홍훈 김능환 민일영

[ 법무법인 태그]

청맥

[ 변호사 태그]

최강욱 이관형

[ 사건명 태그]

감자무효

[ 참조조문 태그 ]

상법 제445조 민사소송법 제136조 상법 제438조 상법 제434조 상법 제446조 상법 제189조

[ 유사 판례 ]

대법원 2010. 3. 11. 선고 2007다51505 판결

[1] 주주총회에서 여러 개의 안건이 상정되어 각기 결의가 행하여진 경우, 주주총회결의 취소의 소의 제소기간 준수 여부를 각 안건에 대한 결의마다 별도로 판단하여야 하는지 여부(적극)

대법원 2004. 4. 27. 선고 2003다64381 판결

단체의 정관에 따른 의사결정기관의 구성원이 그 지위에 기하여 단체를 상대로 그 의사결정기관이 한 결의의 존재나 효력을 다투는 민사소송을 제기하였다가 그 소송 계속중에 사망하거나 승소 확정판결을 받은 후 그에 대한 재심소송 계속중에 사망하는 경우, 소송의 종료 여부(적극)

대법원 2020. 7. 17. 자 2020카확522 결정

[1] 소 취하로 소송이 끝난 경우, 소를 취하한 원고가 소송비용의 부담자가 되는지 여부(원칙적 적극)

대법원 2004. 8. 20. 선고 2003다20060 판결

[1] 전환사채 발행의 경우에도 신주발행무효의 소에 관한 상법 제429조가 유추적용되는지 여부(적극)

대법원 2007. 2. 22. 선고 2005다77060,77077 판결

[1] 회사의 대표이사가 이사회 결의 없이 또는 하자 있는 이사회 결의에 기하여 신주를 발행한 경우, 그 신주발행의 효력(유효)

[ 공유하기 ]